民商法學的讀書筆記范文
當細細品完一本名著后，你有什么總結(jié)呢？寫一份讀書筆記，記錄收獲與付出吧。但是讀書筆記有什么要求呢？下面是小編為大家整理的民商法學的讀書筆記，僅供參考，大家一起來看看吧。
一。 物權(quán)法
物權(quán)法是民法的重要組成部分，它是調(diào)整人（自然人、法人，特殊情況下可以是國家）對于物的支配關(guān)系的法律規(guī)范的總和。在人們的日常用法中，物權(quán)法有廣義的和狹義的兩種涵義。廣義的物權(quán)法即實質(zhì)意義的物權(quán)法，凡是調(diào)整物的支配關(guān)系的法律規(guī)范，都是廣義的物權(quán)法，因此不僅民法物權(quán)編包括在內(nèi)，其他如《土地管理法》、《森林法》、《草原法》、《漁業(yè)法》、《礦產(chǎn)資源法》等法律中有關(guān)物權(quán)的規(guī)定都屬于物權(quán)法；狹義的物權(quán)法即形式意義上的物權(quán)法，專指民法中的物權(quán)編而言。本文所論述的物權(quán)法的基本原則主要是就狹義的物權(quán)法展開的，但這些基本原則對于廣義的物權(quán)法仍具有指導意義。 物權(quán)法調(diào)整的是人對物的支配關(guān)系，較之民法的其他部分，它更為直接地反映著一定社會的所有制關(guān)系。在生產(chǎn)、交換、分配、消費的社會生產(chǎn)總過程中，物權(quán)法確認著生產(chǎn)和交換的前提，體現(xiàn)了分配的結(jié)果，并且也決定著消費的范圍。所以，物權(quán)法對一個社會的經(jīng)濟、政治有著深遠的影響。正如馬克思所指出的：“財產(chǎn)問題從來就隨著工業(yè)發(fā)展的不同階段而成為這個或那個階級的切身問題�！薄�1〕我國目前還沒有一部完備的《物權(quán)法》，有關(guān)物權(quán)的規(guī)定只是散見于眾多的法律之中，但我國立法機關(guān)已展開物權(quán)法的制定工作。這說明我國在完善市場經(jīng)濟的法律規(guī)則中，已邁出了堅實的一步。
物權(quán)為權(quán)利人直接支配其標的物，并享受其利益的排他性權(quán)利。物權(quán)法以確認各種物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅為其主要內(nèi)容，其中“所有權(quán)乃對于物之使用價值交換價值全面的支配；用益物權(quán)乃對于使用價值部分的支配，擔保物權(quán)則對交換價值全部或一部之支配”〔2〕�？梢�，物權(quán)法所確認的是各種物權(quán)的對物的不同方面（使用價值、交換價值）、不同程度（全面的、部分的）的支配力。由于物權(quán)的這種對于財產(chǎn)的直接支配性質(zhì)，與一般第三人直接發(fā)生利害關(guān)系。所以物權(quán)法不同于債權(quán)法，它在調(diào)整方法、體系結(jié)構(gòu)等諸方面均具有自己的獨特性。而這些獨特性又是建立在物權(quán)法的基本原則之上的。
所謂物權(quán)法的基本原則，就是物權(quán)法的制定、解釋、適用、研究的最基本的規(guī)則。這些基本原則在物權(quán)法中并不是一些抽象、空洞的教條，而是集中體現(xiàn)了物權(quán)的總體精神，是物權(quán)法規(guī)則體系的總概括。它具體地體現(xiàn)在物權(quán)法條文中，并且是有關(guān)物權(quán)的民事活動必須遵循的法律準則。因此，物權(quán)法的基本原則，是物權(quán)法的最基本的問題之一。
但是，從各國民法的物權(quán)法立法例來看，并未對物權(quán)法的基本原則作出明確、系統(tǒng)的規(guī)定。因此一般所說的物權(quán)法的基本原則，均為民法學者根據(jù)物權(quán)原則和物權(quán)法規(guī)則所作的抽象概括。也正是基于此，學者間關(guān)于物權(quán)法應(yīng)有的基本原則的見解并不是一致的。但是，從物權(quán)法的內(nèi)容體系的特點來看，由物權(quán)法調(diào)整的財產(chǎn)支配關(guān)系的特性所決定，物權(quán)法是以物權(quán)法定主義、一物一權(quán)主義、物權(quán)效力優(yōu)先、物權(quán)行為的無因性、公示及公信原則為其體系結(jié)構(gòu)之支柱。〔3〕無論在何種社會條件下制定的物權(quán)法，都是建立在這樣一些基本原則之上并體現(xiàn)著這些基本原則的精神。因為物權(quán)法是否要采取這些原則，“純屬法律技術(shù)的考慮”〔4〕，與一定社會的基本經(jīng)濟制度并沒有關(guān)系。我國民法物權(quán)法的發(fā)展，也應(yīng)當是在民法基本原則的基礎(chǔ)上，反映物權(quán)法這些基本原則的意旨，只有這樣才能合理確定我國物權(quán)法體系結(jié)構(gòu)并對現(xiàn)實的財產(chǎn)關(guān)系進行準確、有效的調(diào)整以保障社會主義市場經(jīng)濟的公平、穩(wěn)定的發(fā)展。
物權(quán)法中所提到的平等保護原則體現(xiàn)了我國社會主義制度和我國物權(quán)法的特色。根據(jù)憲法規(guī)定，物權(quán)法的原則遵循憲法，同時也符合社會主義市場經(jīng)濟體制。一些學者認為物權(quán)法的提出有悖當今社會的發(fā)展，在實行這個法定時，要有一些補救的措施，用于緩沖這種機制所帶來的弊端，其實這也是物權(quán)法原則的一種明智選擇。
我國的物權(quán)法的特色就是確立了不同類型的所有權(quán)。有學者指出，解決國家的所有權(quán)問題、監(jiān)督問題和國家內(nèi)部問題是保護國有財產(chǎn)的關(guān)鍵，但那些又不在物權(quán)法的管理范圍，所以，需要對他們進行單獨立法。集體土地所有制改革的目標，是提高所有權(quán)主體的獨立性和提高土地的價值適用形式以及逐步實現(xiàn)分離農(nóng)民擁有土地的權(quán)利和農(nóng)民的居民身份。只有把這些作為前提才能正確的理解我國的《物權(quán)法》制度，特別是國家所有權(quán)和集體所有權(quán)的認識。
有關(guān)擔保物權(quán)方面要比物權(quán)法中新設(shè)制度投入了較多的研究。我國《物權(quán)法》中抵押規(guī)定要結(jié)合我國國情并且逐漸與國際社會接軌，制定相應(yīng)的配套措施，明確抵押的范圍和關(guān)系。有關(guān)動產(chǎn)的擔保物要擴大其范圍，有關(guān)登記的內(nèi)容盡量簡化；在競爭動產(chǎn)擔保物的時候采用“先公示者優(yōu)先”的順序原則；但也要引進自救系統(tǒng)。
二。 侵權(quán)法
我認為侵權(quán)責任法的基本定位主要是救濟法。按照現(xiàn)在學界關(guān)于侵權(quán)責任法功能的一般看法，侵權(quán)責任法的功能是多元的。最重要的功能一個是救濟功能，保護受害人，彌補加害人對其造成的實際損害，另一個功能是懲罰行為人，遏制損害的發(fā)生，對行為人實施法律制裁。還有一種功能是預(yù)防的功能。我個人的看法是侵權(quán)法主要應(yīng)該定位在救濟法，對受害人所造成的損害提供救濟。為什么這樣考慮？有幾個理由：
第一個理由，《侵權(quán)責任法》不同于刑法，民事責任不同于刑事責任、行政責任的重要的特點就表現(xiàn)在它主要是對于受害人提供救濟而不是制裁。我認為，我們可以把所有的法律責任歸納為三種，即刑事、民事、行政，民事責任也主要是兩種，一種是違約，一種是侵權(quán)，侵權(quán)責任代表了民事責任典型的形式，大家可以看到我們的單行法規(guī)定的責任，除合同法之外，在民事責任方面都規(guī)定了侵權(quán)責任。侵權(quán)責任的主要特點是救濟，主要是對受害人提供救濟而不是制裁，制裁應(yīng)該由刑事責任和行政責任去完成。換句話說，從刑法和侵權(quán)法的相互關(guān)系來看，都是非常古老的，這兩個法律從產(chǎn)生以來應(yīng)該說可以說是始終伴隨在一起的，它在產(chǎn)生和發(fā)展過程中，始終關(guān)系密切，這兩個法律最重要的區(qū)別是在功能上，刑法具有強烈的制裁性，而侵權(quán)法特別是從現(xiàn)代侵權(quán)法的發(fā)展趨勢來看，越來越具有救濟性。這個我想可以說是侵權(quán)法和刑法在法律功能上的分工。只有明確了侵權(quán)法是救濟法，才明確了它的定位和這種合理的分工。
第二個理由，從侵權(quán)法和民法其他部門的區(qū)別來看，我們認為我們應(yīng)該把侵權(quán)法定位在救濟這個功能上。明確了侵權(quán)法這樣一種定位，也明確了侵權(quán)法和民法其他法律的區(qū)別，主要是和民法的人格權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、物權(quán)法等等這些法律的區(qū)別。這些法律我們都可以統(tǒng)稱為權(quán)利法，而權(quán)利法和侵權(quán)法的區(qū)別表現(xiàn)在，權(quán)利法主要是確認權(quán)利，侵權(quán)法主要是對權(quán)利遭受侵害之后提供救濟。侵權(quán)法定位為救濟法，主要是在人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)法等確認的絕對權(quán)造成侵害的情況下提供法律救濟，對私權(quán)提供救濟從而保障私權(quán)。所以侵權(quán)法對社會關(guān)系的調(diào)整方式方法上的重要特點就是它不直接的介入社會關(guān)系本身，而是在社會關(guān)系造成侵害的情況下才介入，所以從這個意義上，很多學者認為，侵權(quán)法實際上是對社會關(guān)系的第二次調(diào)整。是在社會關(guān)系遭受侵害之后，才對社會關(guān)系進行調(diào)整，這就是通過對受害人提供救濟的方式來實現(xiàn)的。侵權(quán)法的中心就是要解決這些絕對權(quán)在遭受侵害的情況下怎么救濟的問題。
正是因為這樣一個特點，決定了我們在《侵權(quán)責任法》制定過程中，我們應(yīng)該把它和權(quán)利法的內(nèi)容分開。不能以救濟法替代權(quán)利法。很多學者認為，有關(guān)人格權(quán)的問題，有關(guān)人格權(quán)的內(nèi)容，是不是都可以在侵權(quán)法里來規(guī)定。侵權(quán)法確認了對人格權(quán)的保護，人格權(quán)就不必要再寫了，人格權(quán)法也不必要再獨立存在了。我個人認為，如果我們要區(qū)分權(quán)利法和救濟法，救濟法不能代替人格權(quán)法。人格權(quán)有哪些類型，人格權(quán)的內(nèi)容是什么、人格權(quán)的行使及發(fā)生沖突時的解決規(guī)則等，都應(yīng)該由人格權(quán)法來解決。我個人認為，就解決權(quán)利沖突的規(guī)則來說，原則上不是侵權(quán)法能夠解決的問題。如果這些沖突最終導致侵權(quán)，則可以由侵權(quán)法來解決，但是明確何種權(quán)利優(yōu)先等規(guī)則不是侵權(quán)法解決的。侵權(quán)法規(guī)則的主要功能主要是救濟，這也可以把它和權(quán)利法在內(nèi)容上得出比較明確的區(qū)分。
第三個理由，明確侵權(quán)法是救濟法，不僅把握了侵權(quán)法整體的發(fā)展趨勢，而且也能夠在這樣一個定位的基礎(chǔ)上構(gòu)建一個和諧的、科學的侵權(quán)法體系。我個人認為，侵權(quán)法可以說是民法的一個新的增長點。我們要真正把握當代民法的發(fā)展趨勢，要真正了解民法在當代有哪些新的變化、新的發(fā)展，必須要了解侵權(quán)法。所以，如果我們學民法，眼光還是停留在總則、物權(quán)、合同，當然這個也很重要，但是如果不研究侵權(quán)法，我們是不能夠真正把握民法在當代的發(fā)展趨勢的。實際上，民法在當代的發(fā)展，很多趨勢都是在侵權(quán)法表現(xiàn)出來的，侵權(quán)法的發(fā)展最活躍，也是內(nèi)容發(fā)展最豐富的領(lǐng)域，它代表民法在未來的趨勢。把握了侵權(quán)法的發(fā)展，也就是把握了民法的發(fā)展。
侵權(quán)法已經(jīng)開始運作于立法機關(guān)，但是我還是認為應(yīng)該設(shè)計債法總則，來維護債法體系的完整。當今社會，侵權(quán)法德填補損害反射了傳統(tǒng)侵權(quán)法的預(yù)防功能。傳統(tǒng)放入侵權(quán)法理論，在當今的經(jīng)濟社會背景下，其以過錯為工具已經(jīng)出現(xiàn)了不足。一些學者認為行政法規(guī)不應(yīng)該規(guī)定具體的侵權(quán)責任，而有的學者認為要發(fā)揮保證財產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責任制度，這是我國優(yōu)化資源配置的最好結(jié)果。
2007年的學術(shù)研究中，主要是細化了侵權(quán)責任構(gòu)成要件，有關(guān)這樣方面的論文僅在核心期刊上的發(fā)表，就達到數(shù)十篇。其中對侵權(quán)責任構(gòu)成要件中的違法性進行了定位，劃定了在其自由空間和正當權(quán)利。同時比如人身損害賠償和死亡賠償?shù)纫恍衢T話題得到了許多青睞。有人認為死亡賠償不是對生命體自身的賠償，它是對因損害了生命的同時所引起的經(jīng)濟利益的補償，并且主張我國對死亡賠償中不應(yīng)愛有的定額的賠償方式，硬挨對死亡賠償進行細致個別的計算。相關(guān)的辨析有很多，比如對機動車交通事故責任的商業(yè)險、激動車交通事故責任強制險和民事賠償關(guān)系的討論；對于高空拋物侵權(quán)案件的不明侵權(quán)人及連帶責任的解釋等等。
三。 合同法
我國合同制度的立法，經(jīng)歷了長期的歷史發(fā)展過程。但是，特別應(yīng)當指出的是，在改革開放以來，為適應(yīng)以經(jīng)濟建設(shè)為中心的需要，我國陸續(xù)頒布、實施了《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》《中華人民共和國技術(shù)合同法》，此外，《中華人民共和國民法通則》也對合同制度作了大量規(guī)定，對促進經(jīng)濟發(fā)展發(fā)揮了重要作用。但是，在我國實行社會主義市場經(jīng)濟和加大對外開放力度后，這三部合同法的計劃經(jīng)濟色彩已顯現(xiàn)出來，同時，由于三部合同法并存的弊端和沖突，顯然已經(jīng)不能滿足社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，切實保護合同當事人的合法權(quán)益，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，我國于1999年頒布和施行了《中華人民共和國合同法》。
合同是指平等主體的雙方或多方當事人（自然人或法人）關(guān)于建立、變更、消滅民事法律關(guān)系的協(xié)議。此類合同是產(chǎn)生債的一種最為普遍和重要的根據(jù)，故又稱債權(quán)合同�！吨腥A人民共和國合同法》所規(guī)定的經(jīng)濟合同，屬于債權(quán)合同的范圍。合同有時也泛指發(fā)生一定權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。又稱契約。
合同是雙方的法律行為。即需要兩個或兩個以上的當事人互為意思表示（意思表示就是將能夠發(fā)生民事法律效果的意思表現(xiàn)于外部的行為）。②雙方當事人意思表示須達成協(xié)議，即意思表示要一致。③合同系以發(fā)生、變更、終止民事法律關(guān)系為目的。④合同是當事人在符合法律
合同一經(jīng)成立即具有法律效力，在雙方當事人之間就發(fā)生了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；或者使原有的民事法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅。當事人一方或雙方未按合同履行義務(wù)，就要依照合同或法律承擔違約責任。
我國的一些研究人員認為，未生效的合同有多種多樣的，不同的合同要不同的對待。比如可以把任何人都可主張合同無效的改成合同當事人或是利害關(guān)系人。我國的合同效力制度，已經(jīng)越來越發(fā)揮其實際效力，同時也越來越對其進行合理的定位，我們鼓勵交易原則落到實處，縮小無效范圍，使其效力形式多樣化，越來越趨于完善。
研究指出，債權(quán)人和債務(wù)人利益的失衡，是因為免費事由規(guī)定的過于狹窄，履行制度不完善，使得統(tǒng)一構(gòu)成要件逐漸消失。雖然各自成了體系，但過錯和客觀責任體系互相滲透式，他們的結(jié)果是相同的。我國合同法已經(jīng)規(guī)定了違約責任，就是那些出賣人的物的瑕疵擔保責任，我國合同法已經(jīng)規(guī)定了違約責任是“單軌制”，而違約責任與瑕疵擔保責任卻不是“雙軌制”。
四。 公司法與破產(chǎn)法
1、 公司法
《公司法》主要就是在股東資格的確認、繼承、公司章程的制定及作用上、公司治理結(jié)構(gòu)、以及公司的設(shè)立等方面進行熱點性的討論。有人認為，公司的社會責任可以從三個方面維系：法律意義上的、倫理意義上的和公司內(nèi)生的社會責任。我國現(xiàn)行的公司法還存在缺省性規(guī)則，這是我國公司法上明顯的不足。還有就是公司法中有關(guān)擔保的問題貴死你個等等，這些都是需要關(guān)注的問題。
“中國的公司法可能是世界上最嚴厲的公司制度�！辈恢挂晃幻駹I企業(yè)家曾對記者如此感嘆。成立公司時，他們面對的全世界最高的法定最低資本要求；經(jīng)營范圍需經(jīng)政府批準；股份公司要經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準；一人公司不允許成立（僅允許國有獨資公司）。投資時，投資額不能高于凈資產(chǎn)的50%；融資時，他們不能發(fā)行公司債券（僅允許國有企業(yè)發(fā)債）；并購時，他們不能以股權(quán)置換的方式進行……
這些嚴厲的限制，烙著鮮明的管制經(jīng)濟印痕，緣由并不難以理解：現(xiàn)行公司法誕生于1993年12月29日———當時中國剛剛開始實行公司制，中國經(jīng)濟剛剛開始從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌。
1970年代末開始的經(jīng)濟體制改革，其中心環(huán)節(jié)是國企改革。國企改革經(jīng)過對承包制不成功的嘗試之后，1992年推行股份制成為共識，當年5月，國務(wù)院有關(guān)部委發(fā)布了關(guān)于股份制企業(yè)的全套政策法規(guī)，其中兩個“規(guī)范意見”，對股份有限公司和有限責任公司作了詳盡規(guī)定，實際上是后來出臺的公司法的雛形。
1993年11月中央通過《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》，明確指出“國有企業(yè)實行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索”。此后，全國掀起了公司化熱潮。一個月后，公司法通過，這在當時出乎許多人的意料。
公司法應(yīng)國企改革的需要而生，其中有大量關(guān)于國有企業(yè)改制的專門條款，給予了國企相當?shù)奶厥獯�，也賦予了行政機關(guān)較大的干預(yù)權(quán)。如今，許多學者認為，它的實質(zhì)更接近于一部國有企業(yè)改制法。
1993年制定公司法時，中國市場中行政主導的因素大約占70%，10年來的市場化進程使情況發(fā)生了根本變化，市場的力量開始占有主導位置。其間，公司法的不合時宜之處漸次顯現(xiàn)，直至不能適應(yīng)市場發(fā)展的需要。
過度的管制抑制了社會投資，壓抑了經(jīng)濟活力。更糟的是，如同硬幣的另一面，嚴厲的行政管制必然伴生著公司治理制度的漏洞。中國政法大學李曙光教授認為，制度供給的不足與過度的管制共同構(gòu)成公司法的重大缺陷。
現(xiàn)實中出現(xiàn)了大量公司法無法解決的.法律問題，其中1990年代初誕生的中國證券市場受害尤深。沒有對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定，沒有代表訴訟、集體訴訟的規(guī)定，股東不能訴訟請求解散公司……一系列治理制度的缺失，導致眾多涉及股東、公司、經(jīng)營者之間糾紛的案件，法官找不到受理或判案的依據(jù)。
大股東或上市公司在欺詐交易、內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易中獲得巨大好處卻得不到懲罰，中小股東遭到巨大損失卻得不到賠償———“世界上最嚴厲的公司制度”，對公司法的這一描述，于許多中國上市公司大股東或高管而言，反而成為絕對的反諷。
2。破產(chǎn)法
27日在京閉幕的十屆全國人大常委會第二十三次會議以157票贊成，2票反對，2票棄權(quán)，通過企業(yè)破產(chǎn)法。自此，在制定這部法律中出現(xiàn)最多的有關(guān)破產(chǎn)企業(yè)職工和企業(yè)擔保人清償順序的爭議，宣告結(jié)束。
事實上，早在1986年，中國就出臺了針對國有企業(yè)的企業(yè)破產(chǎn)法（試行）。新的企業(yè)破產(chǎn)法草案于1994年開始起草，并于2004年6月正式提請全國人大常委會審議。
全國人大常委會副委員長路甬祥說，近年來，中國經(jīng)濟社會快速發(fā)展，經(jīng)濟體制改革不斷深入，國有企業(yè)的改革力度正在加大，企業(yè)的重組、聯(lián)合、并購漸多，破產(chǎn)案件也越來越多。企業(yè)的破產(chǎn)，特別是一些國有大型企業(yè)的破產(chǎn)影響廣泛，迫切需要有一部完善的法律予以規(guī)范。
全國人大常委會委員賈志杰說，中國舊的企業(yè)破產(chǎn)法早已“時過境遷”，中國的市場經(jīng)濟發(fā)展到這種程度，制定企業(yè)破產(chǎn)法的任務(wù)十分緊迫。
然而，在法律制訂過程中，立法者對破產(chǎn)職工權(quán)益和擔保人權(quán)益誰先清償?shù)膯栴}一爭就是幾年。
新企業(yè)破產(chǎn)法采取了折中的辦法。過去法律規(guī)定是勞動債權(quán)優(yōu)先，破產(chǎn)人無擔保財產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔保的財產(chǎn)中清償。企業(yè)破產(chǎn)法的公布時間將成為界定勞動債權(quán)和擔保債權(quán)清償順序的分水嶺。法律最終為企業(yè)的職工權(quán)益和擔保人權(quán)益找到較為平衡的解決辦法。
“新破產(chǎn)法體現(xiàn)了立法者達成的共識�！辟Z志杰說，“這一結(jié)果既體現(xiàn)了保護職工、以人為本的思想，又符合市場經(jīng)濟的要求和國際法的慣例。對法律公布以后再出現(xiàn)的企業(yè)破產(chǎn)問題就應(yīng)該遵循市場機制，按照勞動法和其他法的規(guī)定辦理�！�
草案起草工作組成員、中國人民大學王欣新教授說，新企業(yè)破產(chǎn)法也為外資進入提供了便利。中國在爭取完全市場經(jīng)濟地位，融入歐盟、美國市場以及世界貿(mào)易組織的過程中，擁有市場經(jīng)濟化的破產(chǎn)法是一個基本條件。
“如果擔保債權(quán)沒有保障，公平清償存在問題，外資進入中國的信心也將大受影響�！彼f。
新企業(yè)破產(chǎn)法也對金融機構(gòu)破產(chǎn)做出規(guī)定：商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)出現(xiàn)資不抵債等破產(chǎn)情形時，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。
此前，一些債臺高筑的金融機構(gòu)因為一些特殊問題的處理無法可依而難以進入破產(chǎn)程序，加劇了社會財富的流失。王欣新認為，法律強化了金融監(jiān)管機構(gòu)對陷入債務(wù)困境的金融機構(gòu)的行政干預(yù)，可以避免因調(diào)整失控而造成的金融風險和信用危機。
新《企業(yè)破產(chǎn)法》于2007年6月1日開始實行的，它主要集中了有關(guān)破產(chǎn)重整、撤銷、別除和得失等等方面，這些都成了熱點話題。有學者對在新破產(chǎn)法中有關(guān)債務(wù)人的出資人的地位和權(quán)力進行了有關(guān)規(guī)定，以及監(jiān)督債務(wù)人擬定重整計劃的活動和探討法院強制批準重整計劃草案的規(guī)則等等。新的《破產(chǎn)法》也形成了職工在企業(yè)破產(chǎn)時的保障機制，這也是立法機關(guān)和參與立法者的智慧的結(jié)晶。新的破產(chǎn)法也對契約和產(chǎn)權(quán)進行了經(jīng)濟學分析。我國的企業(yè)破產(chǎn)法的破產(chǎn)程序為再生主導型的破產(chǎn)程序，將大大改變以前企業(yè)清算型破產(chǎn)程序，這是一個破產(chǎn)程序理念的提升，也是制度的完善。
草案起草工作組成員、中國人民大學博士生導師王欣新教授說，在審議中出現(xiàn)的爭議焦點之一是“擔保物權(quán)”與職工債權(quán)何者應(yīng)優(yōu)先受償?shù)膯栴}。
“擔保物權(quán)”指的是抵押權(quán)等以物權(quán)擔保的債權(quán)。通常法理認為，其債權(quán)人對設(shè)置抵押等擔保的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)利，即使是在企業(yè)破產(chǎn)之后。
王欣新說：“中國在爭取完全市場經(jīng)濟地位，以及融入歐盟、美國市場和世界貿(mào)易組織的過程中，擁有市場經(jīng)濟化的破產(chǎn)法是一個基本條件�！�
他說：“外國企業(yè)十分關(guān)注中國的新破產(chǎn)法。如果擔保物權(quán)都沒有保障，公平清償債權(quán)存在問題，外資進入中國的信心將大受影響�！�
在世界各國，“擔保物權(quán)”是擔保之王，是對債權(quán)人最有利的權(quán)利保障方式。然而在中國，由于破產(chǎn)企業(yè)的主要財產(chǎn)往往均設(shè)置了抵押等物權(quán)擔保，其余財產(chǎn)甚至不足以清償處于第一順序的職工債權(quán)人，這就使職工權(quán)益與擔保債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生沖突。
王欣新說，在破產(chǎn)法的制定過程中，一些人主張，職工債權(quán)要優(yōu)先于“擔保物權(quán)”受償，這就使得擔保債權(quán)人的利益無從保障，進而影響市場經(jīng)濟的交易秩序。
原破產(chǎn)法草案規(guī)定，負責破產(chǎn)企業(yè)清算的清算組主要由企業(yè)的有關(guān)政府上級主管部門派人組成。出于對地方政府利益的考慮，清算組往往并不把破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)賣給出價最高者，而是誰解決工人安置問題，就把企業(yè)“處理”給誰。這等于是地方政府用破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人的錢為政府買單，解決本應(yīng)屬于政府工作范圍的社會問題。在原草案中，由政府官員兼職組成的清算組往往是無償進行清算工作，但由于缺乏專業(yè)知識，往往導致效率低下，還可能出現(xiàn)錯誤，不過即使造成企業(yè)債權(quán)人的利益受損，也難以追究其責任，這些影響到破產(chǎn)案件的正確處理。
“這違背了市場經(jīng)濟規(guī)則，不利于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，更不利于面向國際資本的開放。” 王欣新說。新草案規(guī)定：管理人將主要由律師事務(wù)所、會計事務(wù)所等專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)或人員擔任。在破產(chǎn)程序中，可以成立債權(quán)人委員會作為維護債權(quán)人利益的常設(shè)機構(gòu)對破產(chǎn)工作進行監(jiān)督。
王欣新說：“這一修改旨在最大限度地保證債權(quán)人和債務(wù)人的利益。它完全拋棄舊有規(guī)則，按照國際通行的慣例制定。”
他指出，作為體現(xiàn)和維護中國市場經(jīng)濟的法律，破產(chǎn)法理應(yīng)優(yōu)先保障“擔保物權(quán)”，對職工權(quán)益的保護也是必須解決的問題，但主要應(yīng)當通過設(shè)置職工工資保障基金、完善社會保障制度等其他社會機制解決。
五。 與總則相關(guān)的其他問題
我國的傳統(tǒng)習慣有著很深刻的“法律倫理主義”，要想樹立“民族性”的品格，就必須摒棄歷史惰性、注重道德規(guī)則、伸張個人信念、強調(diào)個人社會責任等，有人認為意思是主觀的立場來應(yīng)用于共時觀，是結(jié)合特定的行為進行的。意思所表示的是行為的自主性和私法的自治性。有行為意思、表示意思、效果意思等之說。
相關(guān)人士對傳統(tǒng)的法律行為類別提出了疑問，他們認為無因行為要想成為一個獨立的法律行為范疇，就必須在物權(quán)行為理論的框架之下。無因行為主要包括物權(quán)行為、準物權(quán)行為以及票據(jù)行為等�！坝幸颉迸c“無因”在法律行為中的分類是沒有意義的。我們所說的強行法其實是指公法上的，而且治規(guī)范屬于私法上的，當違反了它的時候，最多就是“不生效”，而不失“無效”。民法也不能離開地方性法規(guī)和行政規(guī)章而獨立應(yīng)用。違法和違反在本質(zhì)意義上是截然不同的，不能混為一談。
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